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華東政法大學學報

華東政法大學學報

北大核心

CSCD

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CHSSCD

CSSCI

Journal of the East China University of Politics & Law
是以法學為主，其他學科為輔的綜合性學術刊物。
  • 發文量：2223
  • 被引量：1602
  • H指數：4
  • 開始收錄時間：1998(1)
  • CNKI綜合因子：3.031
  • 維普期刊影響因子： 3.56
  • 萬方期刊影響因子：2.39
  • 創刊時間：1998
  • 國內刊號/CN：31-2005/D
    國際刊號/ISSN：1008-4622
  • 發行周期：雙月刊
    郵發代號：4-618
  • 主管單位：上海市教育委員會
    主辦單位：華東政法大學
華東政法大學學報-聯系信息
  • 主編：馬長山
  • 電話：021-62071670
  • 郵箱：[email protected]
  • 地址：上海市萬航渡路1575號
  • 郵編：200042
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華東政法大學學報 >2023年第3期

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共4384條結果
  • 摘要：弱人工智能時代下的人工智能生成物在形式上和實質上都具備了著作權法中對“作品”的要求,應賦予其在著作權法意義上的排他性保護。刑法規定著作權犯罪主要保護的是著作財產權。在將相關自然人作為人工智能生成物所承載的著作財產權主體的基礎上,對行為人實施的刑法所禁止的著作權犯罪行為給予刑罰處罰具有合理性,也符合刑法規定著作權犯罪的立法目的。應基于人工智能生成物的特點,給予其低于自然人創作的作品的保護,以保證文化市場中利益分配的均衡。對此,可從司法和立法兩個方面,為人工智能生成物的刑法保護設立合理的限度和途徑。而強人工智能時代下人工智能生成物的刑法保護會發生深刻的變化:即對人工智能生成物與自然人創作的作品會予以相同程度的保護,且涉人工智能生成物犯罪的主體會涵括智能機器人。
  • 摘要：以人工智能為代表的智能社會使人類的社會結構面臨分化為少數“超人階層”與大多數“無用階層”的風險,從而導致建立在人類能力基本平等基礎上的正義和法律制度失效?；谌祟愓w發展的前瞻性,應從未來智能社會的角度重新審視既有的正義理論。德沃金已經部分承認了人格資源但仍存在適用于未來智能社會的局限。在羅爾斯正義理論的基礎上,修正能力正義理論,從“消極能力正義理論”到“積極正義理論”的轉化將為未來智能社會的發展提供更具有解釋力和矯正能力的理論框架。
  • 摘要：生物識別產生的“生物識別信息”可作為識別個人的“唯一標識”,是確認個人身份的新型方法。而生物識別技術應用一旦失控,則可能威脅個人權利、自由、安全。因此,亟需在保障個人權利與技術進步、經濟發展、數字化管理相互平衡的原則下,采取積極可靠的保護策略。目前世界范圍內的個人生物識別信息法律保護存在著“兩種立法模式”和“三大機制”,我國的個人生物識別信息保護宜采取專門立法保護模式,積極構建行政、民事、刑事相結合的法律保護機制,從而為個人生物識別信息權利提供有效的法治化保護。
  • 摘要：我國新修《憲法》第127條首次將“執法部門”入憲并規定了其與監察機關的配合制約關系,這無疑是一個必須認真對待的重要憲制問題。在功能主義的權力配置原理下,“執法部門”作為包含諸多職能專業化分工的部門而符合“功能最適當”機關,其作為組織結構合并調整之后的一個屬性概念,也符合“機關最適當”承擔功能。但從現有憲法文本的規定來看,“執法部門”與監察機關的配合制約關系仍然存在規范結構缺陷、抽象原則壁壘、價值訴求失衡等制度困境。為此,從宏觀層面,需要運用憲法釋義學的原理與技術,明確權力的核心領域不可侵犯、完善憲法原則的規則化、堅持正當法律程序與司法審查的救濟途徑,以保證權力配置的合憲性運行。從微觀層面,為了提高監察權力運行的效率,有必要通過實體與程序兩個維度來完善執法部門與監察機關的協同配合路徑;為了防止權力濫用,需將權力單向監督與雙向制衡機制有機協調,實現保障人權的價值訴求。
  • 摘要：我國上訴制度對上訴的條件僅作形式規定,對當事人無理由、無利益的上訴,并無程序上的處置措施,法院也必然要對上訴請求進行審理,因此導致訴訟遲延和司法資源的浪費。上訴利益作為判斷當事人提起上訴合法性的條件,是法院是否有必要對上訴請求進行審理的前提,無上訴利益的上訴無審理之必要,法院應當將上訴予以駁回。制度構建上,要為當事人上訴利益的實現提供保障。
  • 摘要：法律的不完備是法律漏洞的本質;法律的修改是法律漏洞填補的表現形式。法律漏洞是必然、普遍存在的法律現象,任何法律體系都存在漏洞,有些漏洞在立法時已經預見,有些漏洞則在法律適用過程中被發現。法律漏洞是分層次的,有些是國家法律體系上的漏洞,有些是法律相互銜接上的漏洞。法律漏洞的發現與填補是法律漏洞研究的基本任務。不同層次、不同類型的法律漏洞,其填補路徑各不相同:立法填補是法律漏洞填補的基本方式,司法填補是法律漏洞填補的重要補充,法官的自由裁量是法律漏洞填補最常見的形式。
  • 摘要：食品安全責任保險制度運行近五年,實踐效果與市場和社會的預期存在很大差距。其根本原因在于,目前將食品安全責任保險制度定位為食品安全法的“下位制度”,缺乏從保險法以及責任保險制度的價值與規則層面的研究與實踐。由此引發保險法和食品安全法之間關于食品安全責任保險制度的立法價值偏差,責任保險法律體系對于食品安全規則的創新缺乏支撐。因此,應當厘清食品安全風險與責任保險所覆蓋的風險利益的差異,明確食品安全責任保險的制度價值,從保險法體系內分析研究食品安全責任保險的特征與問題,重構符合市場和社會利益的規則。
  • 摘要：土地開發權應界定為一種新型用益物權,其不僅具備用益物權的全部權能,且具有新的內涵和特征。從用益物權角度闡釋土地開發權,土地開發權因社會實踐而生,具有獨特的權利結構,這成為土地開發權性質判定的本體基礎。其具有獨特權利內容及功能意義,不同于現有用益物權,屬于新型用益物權。作為一個新型用益物權,其發揮作用的空間是有邊界的,必須做好與其他產權制度的銜接,才能確立其法律地位,實現制度價值或功用。土地開發權制度推動現有土地利用形成了地表、地上、地下三層或多層的權利單元,為土地的多元化立體開發利用提供了制度保證。
  • 摘要：隨著農村集體產權制度改革的不斷推進,農村集體經濟組織立法提上日程,其中最關鍵的問題是成員資格的界定。界定集體經濟組織成員就是界定誰是集體資產的實際享有者和受益者。成員資格應在尊重歷史、照顧現實、意思自治、程序規范的基礎上,明確界定的依據。從私法規范的路徑分析,成員資格是農民讓渡財產權于集體獲得的身份或地位,是農民財產權在集體經濟組織中的轉化形態。依據現代產權理論,成員即對農村集體資產的形成和積累有貢獻者或持有集體“資產份額”者。因此,是否享有集體“資產份額”是成員資格得喪變更的正當性基礎和判斷依據。
  • 摘要：我國否定環境權可訴性的學者大多囿于“美日中心主義”的視野,忽視了其他國家有關環境權的憲法文本和司法實踐以及環境權從不可訴到可訴的動態發展。20世紀90年代以來,隨著積極權利與消極權利兩分法的動搖以及國家義務層次論在法理和實踐中的確立,環境權的可訴性在許多國家的司法實踐中得以承認?？梢赃\用“四步法則”判斷一國憲法環境權是否可訴:憲法關于環境權是否可訴的明文規定、文義解釋、體系解釋、憲法文本與司法實踐的互證。在環境權可訴性的逐步發展過程中,一些國家還承認了環境權的水平效力,并且在憲法和法律中確立了公益訴訟制度以便為環境權提供司法救濟。我國有必要繼“生態文明入憲”之后在下次修憲時增加一個獨立的環境權條款,入憲后的環境權可以透過我國的行政訴訟制度獲得一定程度的司法救濟。
  • 摘要：經濟適用住房是具有社會保障性質的住房,其使用和流轉均受到限制。購房人擅自出租經適房的行為既違反了相關管理規定,也在一定程度上損害了社會公共利益。就產權結構而言,購房者與政府按份共有的制度設計日漸成為主流。在判斷經適房租賃合同的效力時,須在探求規范意旨的基礎上對各方的利益進行綜合考量。運用比例原則的結果顯示,應以承認租賃合同效力為宜。如此既能避免購房人借出租經適房牟利,亦可兼顧善意承租人的正當利益。作為經適房的按份共有人,住房保障實施機構可主張原物返還請求權、房屋使用利益返還請求權、不當得利返還請求權。作為保障性住房的監管部門,它還應當對違規購房人施以相應的行政處罰,以切實維護經適房制度的有序運行。
  • 摘要：反壟斷法的完善是一個持續的過程,需要著重從定位、定向和定則三個維度,明晰其高低、大小和寬嚴的問題。其中,在定位方面,要處理好上下、左右、前后三類關系,以揭示反壟斷法與相關部門法的主從性、協調性和一致性;在定向方面,應明確反壟斷法的調整目標、調整范圍、基本原則的變易與整體走向;在定則方面,既要在立法上"確定規則",并力求形成"好的規則",又要在法治層面提高"規則的確定性",把握反壟斷法治的寬嚴度。合理的定位、定向與定則,有助于使反壟斷法在不斷優化的過程中保持高低適度、大小適當和寬嚴適中。依循上述的"三定"分析路徑,不僅有助于推動反壟斷法的立法完善和有效實施,也有助于豐富反壟斷法乃至整個經濟法的立法理論,推進整體法治理論的深化。
  • 摘要：在我國《反壟斷法》實施十余年和我國反壟斷執法機構實現了"三合一"的時間節點上,該法的修訂完善已經提到了議事日程?；诤暧^的視角,這種修訂完善可主要考慮從三個維度進行:一是競爭政策的維度,即基于構建廣義競爭政策的要求,明確競爭政策的基礎地位及確立相應的競爭中性原則和公平競爭審查制度的基本要求;二是法律實踐的維度,即根據反壟斷法實施以來所反映出的突出問題相應地調整和完善相關的制度規則;三是數字經濟的維度,即回應數字經濟發展提出的新挑戰而對相關的反壟斷規則進行明確和必要的調整。
  • 摘要：反壟斷法的實施應貫徹比例原則的要求。比例原則在反壟斷法中不僅與執法程序相關,也與壟斷行為的合法性認定相關;不僅與公權行為相關,也與私人限制競爭行為相關。在違法決定中,執法機構應根據違法行為的嚴重程度選擇合適的處罰措施及設定罰款數額。在承諾決定中,承諾內容的確定應體現比例原則要求,但當企業自愿作出較重承諾時,執法機構也可據此作出承諾決定。比例原則還可用于分析限制競爭行為的合法性:構成附屬限制的限制競爭行為可被免于適用反壟斷法的禁止性規定;符合禁止性規定的限制競爭行為也可基于效率抗辯而被豁免。附屬限制理論與效率抗辯標準本質上都是比例原則的要求。
  • 摘要：我國《反壟斷法》的執法中,第15條壟斷協議的豁免制度難以落地,增設壟斷協議豁免執法程序制度應當成為《反壟斷法》修訂的主要內容之一。我國可以分集體豁免和個案豁免兩個路徑,申請、審查和決定三大環節,設計壟斷協議豁免執法程序。以壟斷協議的達成作為邏輯起點,啟動環節,根據集體豁免和個案豁免啟動機制的不同規定申請的不同時間點;審查環節,程序設計以保障信息充分性、提高審查專業性為制度的追求;決定環節,程序設計以保障決定的實施和對決定的救濟為制度的追求。
  • 摘要：以裁判文書網為主的司法公開平臺的建設為法律實證研究提供了司法大數據這一新型資源,使得大數據法律研究空間更為廣闊。目前基于裁判文書網的大數據法律研究存在著技術手段不成熟、研究缺乏學術深度及創新性的問題,原因在于技術門檻要求嚴格、已公開裁判文書不能反映出真實的司法實踐全貌及研究者未能跳出現有法律理論的先驗框架。未來的法律大數據研究應當繼續推進統計科學、計算機科學在研究中的深度運用,謹慎對待數據的缺失問題,采用多元化的研究方式,同時充分認識并利用大數據資源的創新潛力。
  • 摘要：大數據時代的環境治理具有環境信息獲取"多元化"與環境治理實現"智慧化"的特征,正基于此,大數據技術可能從加劇環境非正義、導致環境不公平、導致環境決策失誤、侵犯隱私和威脅國家安全等方面對環境法治帶來挑戰。應對挑戰,目前已基本形成環境"智理"的新框架,至少從國家大數據政策與公民科學家出現兩個向度展現了環境"智理"實踐,并帶來相應的環境法治變革。隨著環境大數據技術的快速發展和廣泛使用,環境治理向"智慧環保"時代邁進。在"智慧環保"時代,環境治理借助"多元化"的環境信息獲取方法,實現了環境治理的"智慧化",使得環境管理更加準確和精細。受環境大數據技術的影響,環境法治將出現一定的變革:環境法保護的重心從統計人轉向具體人、環境政策的制定從倚重因果模式轉向相關性識別、污染者從被動的守法者向主動的守法者轉變以及環境司法審查的重心從專家審查向算法審查轉變?？隙ōh境大數據帶來積極影響的同時,也不能忽視環境大數據帶來的加劇環境非正義、導致環境不公平、導致環境決策失誤和侵犯隱私保護等問題。
  • 摘要：個人數據權不同于個人信息權。在網絡世界里,個人數據權保護的是數據主體的個人數據,而個人信息權保護的則是信息主體合法獲得的,并轉化為信息的個人數據。個人信息之于信息主體,是因為其能夠作為個人信息而具有財產意義,因而個人信息權為財產權,為典型民事權利;而個人數據之于數據主體,不是因為其具有財產意義,而是因為其與數據主體不可分離,因此個人數據權不是財產權,而是人格權。在大數據時代,信息主體與數據主體的關系為民事法律關系,非經數據主體的同意,信息主體不得私自搜集、處理、利用和傳輸其個人數據。簡言之,數據主體對其個人數據具有自決權,而信息主體對數據主體的個人數據則不具有自決權。
  • 摘要：世行營商環境評估的十項指標中,每一項都以一篇經典論文作為支撐。"保護中小投資者"這項指標,以經典文獻《自我交易的法律經濟學》為方法論依據?；谠摲椒ㄕ?我國磋商團隊與世行深度溝通,經正本清源,細說法理,并經最高人民法院出臺司法解釋,上海證券交易所修訂相關規則,我國的該項指標先后兩次大幅躍升,從2018全球排名第119名,上升為2020年的第28名,成為我國進步最快的指標之一。復盤評估結果,可以發現該指標仍有一些法律問題亟須通過修法來完善。因此,基于近三年的測評數據,建議對法律進行若干修訂,力求既不傷害其他法益,又能進一步提升我國全球排名。
  • 摘要：由于我國現行《行政處罰法》對處罰的責任主義沒有明確規定,我國理論和實務界對于行政處罰是否貫徹責任主義具有較大的分歧。責任主義在國家的制裁性行為中是一條憲法原理,應在我國行政處罰領域得到確立。我國的單行法律法規中事實上也體現了責任主義。貫徹責任主義的一個重要方面是對過失違法行為的認定及處理,在過失違法行為的認定方面,刑法過失犯理論的最新發展可以為行政法提供有益的啟示,值得行政法理論吸取和借鑒。在《行政處罰法》的修訂中應明確吸納責任主義,規定無故意和過失的行為不予處罰,但對于過失違法行為可以采取過失假定。
  • 摘要：見義勇為條款中救助人遭受損害的"適當補償"與無因管理制度中管理人遭受損害的"必要費用"償付存在一定的矛盾,現有解釋無論是"法定補償責任說",還是"統一適當補償責任說"都不能圓滿地化解沖突。從構成要件來看,合理的見義勇為行為也構成適法的無因管理。如果救助人遭受損害的,從法價值上看確實應當予以救濟,但是救濟的范圍仍需要進行限制。就限制的方法而言,較為恰當的路徑是區分內外部控制,共同協力完成對損害的限定。內部控制表現為相當因果關系下的固有風險類型化區分保護方法,而外部控制則體現為誠實信用原則下的損害酌減制度。為了保持見義勇為條款的獨立性,應當將見義勇為條款中的"適當補償"解釋為對那些本不屬于應當救濟的損失的公平補償?！睹穹ǖ?草案)》的規定存在一定的偏差,未來立法和解釋需要予以檢討。
  • 摘要：對代購毒品行為的正確處理,有賴于正確把握販賣毒品罪的保護法益、正確判斷販賣毒品罪的構成要件符合性、正確理解共犯的成立條件。販賣毒品罪是抽象危險犯,其保護法益是公眾健康,吸毒者的承諾不影響販賣毒品罪的成立。對于代購毒品案件,首先要判斷行為是否成立販賣毒品罪的正犯,在得出否定結論后再判斷是否成立販賣毒品罪的共犯。販賣毒品是指有償交付毒品,代購者不管是事先收取毒資還是事后收取毒資,也不問是否從中牟利,均符合販賣毒品罪的構成要件,成立販賣毒品罪的正犯;受販賣毒品的正犯的委托、指派、指使,為正犯派送毒品給吸毒者、幫助正犯從吸毒者處收取毒資等行為,均成立販賣毒品罪的幫助犯;毒品媒介居間行為,成立販賣毒品罪的共犯;在報告居間的場合,為販毒者尋覓和指示購毒者的,也是幫助販賣毒品,但為購毒者尋覓和指示販毒者的報告居間行為,不成立販賣毒品罪的共犯。
  • 摘要：為販賣而買入毒品的,實務上均以販賣毒品既遂論處。但是,這一做法既不符合“販賣”一詞的詞義學原理,也不符合犯罪停止形態理論,同時導致販賣毒品罪的死刑適用過多。對于為販賣而買入毒品的行為,是基于預備犯、未遂犯原理而得以按販賣毒品罪處罰,而不是“販賣”本身包含“買入”的意思。無論是販賣的日常含義還是其規范含義,抑或從比較法出發,為販賣而買入毒品的行為都不構成販賣毒品罪的實行行為。因此,實務界應當放棄買入即既遂說,這將有助于減少販賣毒品罪的死刑適用。
  • 摘要：毒品犯罪保護的法益是國民健康,即不特定多數吸毒者的身體健康和生命安全。依《刑法》第347條之規定,只有在行為人運送毒品的行為對國民健康造成了與走私、販賣、制造毒品相當的抽象危險時,才能將之認定為運輸毒品罪意義上的運輸行為。因此,運輸毒品行為要求行為人主觀上具有將毒品交付給他人、促進毒品流通和擴散的目的,客觀上對毒品運送具有實際的掌控和支配。行為人出于促成毒品流通的意圖使毒品離開自己支配的靜態空間,造成毒品的物理位移時,構成運輸毒品罪的著手。行為人將毒品運抵其計劃向他人交付毒品的目的地時,其運輸毒品的行為才達于既遂。
  • 摘要：關于《刑法》第356條中的“被判過刑”,應從毒品再犯從重處罰的根據、禁止重復處罰原則與文義邊界三個角度進行實質理解?！氨慌羞^刑”系指因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪(包括實施了這些毒品犯罪行為但因為犯罪競合沒有以這些罪名定罪的情形),經我國法院確定生效的判決宣告刑罰。通過反面判斷方法辨別是否重復處罰更加具有可操作性。即圍繞涉嫌重復處罰的爭議事實,考慮為了否定其中一項評價,在必要最小限度內應當取消哪些案件事實;再考慮取消這些事實后,另一項評價是否還能成立。若能成立,則不構成重復處罰;若不能成立,則屬于重復處罰。同時構成一般累犯與毒品再犯的,應當從重處罰兩次。在三犯以上的情形中,判斷是否重復處罰時,待評價的事實為后罪行為本身是否因無視前罪或中罪刑事體驗反映出行為人特殊預防必要性大;而不應機械地考慮前罪的刑事體驗是否在中罪與后罪中受到重復評價。
  • 摘要：為了進一步加強對PPP項目的規范管理,各級財政部門決定定期清退、整改已入庫的PPP項目。在PPP項目采購過程中,項目實施機構發出成交通知書的行為構成承諾,此時,項目實施機構與成交社會資本間成立預約。據此,項目在預約前退庫的,社會資本可要求項目實施機構返還不當得利,項目在預約至締約階段退庫的,項目實施機構應當承擔締約過失責任。在雙階理論下,前階行政行為構成PPP合同之法律基礎,因此,項目在締約后退庫的,應當解除或終止合同,并根據退庫之原因要求責任方承擔違約責任。
  • 摘要：信息權利范疇在制度規范、司法裁判與學術研究中常被模糊性使用,并形成了信息與數據并用、信息包含數據、數據包含信息三種類型。這種廣泛的模糊性使用的內在原因包括多學科混雜的信息與數據理論、制度歷史形成的法律術語差異、隨時代變動的信息與數據概念三個方面。而這種模糊性使用的危險在于,其不僅將引發權利設定偏差,且會對法院保護信息權利、進行法律論證造成困擾。為更好地保護信息權利,必須明確信息側重內容而數據側重形式,其具有不同的法律特征,歸屬不同的權利客體,在一定條件下又存在動態轉化的可能。
  • 摘要：離婚等家事案件通常不公開審理,但家事裁判文書經一定處理可上網公開,這是司法公開原則在家事司法領域的重要體現。我國目前建立了最具影響力的裁判文書網,大量家事裁判文書在互聯網上公布,然而,目前我國家事裁判文書的網上公開還存在諸多問題。鑒于家事糾紛的特殊性,司法公開原則在家事司法領域存在一定的限制和例外。家事審判公開及其限制反映了家事司法中公眾知情權與個人隱私權之間的平衡,這也是家事裁判文書公開過程中需要衡量的關鍵問題。在新媒體、互聯網時代,縮小不公開的家事裁判文書的范圍,探索匿名化處理和個人信息保護的有效途徑,完善家事裁判文書網上公開的運行和監督機制及拓展多元公開方式可以成為我國進一步深化家事審判改革的重要內容。
  • 摘要：相較于冷戰時期的法律與發展運動,后冷戰格局下的法治與發展運動是法治全球化的產物。作為新興交叉學科,法治與發展運動旨在為法治援助機構提供促進后發法治國家經濟和社會發展的法理對策。作為國際學術思潮,法治與發展運動的智識觀念源起于全球發展、法律移植、法律與經濟、制度框架以及國際法治援助。在全球和地方兩個維度,兩輪法律援助批量生產的法律知識產品主要包括科學型法律知識、邏輯型法律知識、意識形態型法律知識和信仰型法律知識。本質上,法治促進產業體現了全球北方和南方國家的法律知識競爭和政治利益博弈。在知識治理的時勢背景下,當今全球法治與發展運動面臨六大知識轉向,同時我國宜采取一種務實、結盟式的法治外交姿態。
  • 摘要：在我國的行政處罰理論與實務中,從刑法學上借鑒而來、用以苛責“法盲”的禁止錯誤理論,盡管獲得了全方位認可,但從歷史和現實兩個層面來看,其并不一定合理。禁止錯誤在類型上分為可避免的禁止錯誤與不可避免的禁止錯誤,前者奉行不知法不免責,但后者則可以構成免責。從整體上來看,行政處罰的政策性屬性,決定了不可避免的禁止錯誤在行政處罰活動中大量存在,奉行嚴格意義上的“不知法不免責”原則,與尊重意志自由的責任主義立場有所違背。因此,立法者需要在此次《行政處罰法》修改過程中,增設禁止錯誤條款,實現法盲問題的規范化,一方面將“不知法不免責”予以法定化,同時另一方面將不可避免的禁止錯誤的處罰責任予以從輕、減輕或免除。

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